Субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность

Преподаватель
Мазурова Н.В.

Этот вид ответственности применяется к лицам, которые контролируют должника (банкрота). 
Привлечь к такой ответственности можно только в случае, если человек осознанно совершал действия, которые:
- привели к банкротству; 
- сделали невозможным проведения процедуры банкротства;
- привели к принудительной ликвидации компании  (если человек не предпринимал ничего, чтобы не допустить ликвидацию). 

Цель субсидиарной ответственности в том, чтобы кредиторы могли взыскать свои деньги с контролирующих лиц организации-банкрота. Поэтому главное условие применения такой ответственности — наличие имущественного ущерба кредиторов.

Как юристу защитить директора и себя от субсидиарной ответственности?

Добросовестность директора

Освобождение от субсидиарной ответственности по долгам необходимо заслужить: добросовестно раскрыть детали хозяйственной деятельности, информацию о совершенных подозрительных сделках должника, передать арбитражному управляющему имущество, документацию и материальные ценности (и доказать факт передачи (Постановления АС МО: от 26.02.2019 по делу № А40-126616/2015, от 28.02.2019 по делу № А40-23641/2017, от 06.03.2019 по делу № А40-186411/2015)

Как обеспечить?
Банкротный комплаенс –индивидуально разработанный набор механизмов и процедур, который поможет оценить банкротные риски: введение процедуры, оспаривание сделок, субсидиарка.

Рекомендации

Что нужно сделать в компании:

добросовестность и разумность в действиях КДЛ
четкое и подробное распределение полномочий и зон ответственности в компании;
соблюдение внутрикорпоративных процедур;
организация строгого хранения и учета обязательной документации.

мониторинг финансового состояния (общества, компаний группы, контрагентов и партнеров);
сбор доказательств:
экономической обоснованности бизнес- решения;
соответствия решения стандартам управленческой практики;

Ответственность юриста

Суд рассматривал вопрос привлечения к субсидиарной ответственности юриста-консультанта, заключившего сомнительную сделку от имени должника. Полномочие на заключение спорной сделки отражалось в доверенности. Апелляция отменила судебный акт, указав на невозможность привлечения консультанта к ответственности в связи с отсутствием у него признаков контролирующего лица, имеющего возможность принимать и реализовывать самостоятельные решения

Вывод

Юридический консультант понесет субсидиарную ответственность при доказанности наличия у него статуса контролирующего должника лица либо извлечения выгоды из противоправного поведения руководства должника

Практика
Постановление АС Московского округа от 02.12.2020 по делу № А41-21198/2015

Ответственность юриста

Суд исследовал вопрос о правомерности привлечения к ответственности за судебное представительство. Юрист признал требования аффилированных с должником юридических лиц на основании полномочий, закрепленных в доверенности. Суд счел немотивированными доводы о том, что юрист реализовал свои правовые возможности осуществлять контроль над должником. Предпринимаемые юристом действия лежали в плоскости интересов доверителя

Вывод

Суды неохотно привлекают внештатных юристов к субсидиарной ответственности, критически оценивая доводы о возможности независимого консультанта контролировать деятельность должника

Практика
Постановление АС Волго-Вятского округа от 12.04.2019 по делу № А39-366/2013

Ответственность юриста

Сам факт оказания юридических услуг не подтверждает статус контролирующего должника лица для привлечения юриста к субсидиарной ответственности. Но это не препятствует возложению на таких лиц ответственности за убытки, причиненные их противоправными действиями.

Вывод

Суды неохотно привлекают внештатных юристов к субсидиарной ответственности, критически оценивая доводы о возможности независимого консультанта контролировать деятельность должника

Практика
Постановление АС Поволжского округа от 02.09.2020 по делу № А57-5347/2019

Рекомендации

Что нужно сделать юристу:

сократить перечень услуг представителя по доверенности до разумных пределов по согласованию с клиентом
исключить полномочия, косвенно предоставляющие возможность распоряжаться активами и оказывать влияние на деятельность
остерегайтесь выход за пределы полномочий

выполнять надлежащим образом требования арбитражного управляющего по передаче документации
учитывать финансовое положение клиента и экономическую целесообразность заключаемого соглашения

Если руководитель несмотря на временные финансовые затруднения, добросовестно рассчитывал на их преодоление в разумный срок, приложил необходимые усилия для достижения такого результата, выполняя экономически обоснованный план, он может быть освобожден от субсидиарной ответственности на тот период, пока выполнение его плана являлось разумным с точки зрения обычного руководителя, находящегося в сходных обстоятельствах

Позиция Верховного суда

В п. 9 постановления Пленума ВС от 21.12.2017 № 53 не указал, как должен выглядеть такой план и какие мероприятия можно в него включить. Наличие плана подтверждает не только сам план, но и совокупность доказательств (определение ВС от 21.05.2021 по делу №А19-4454/2017)

Документ. В Постановлении нет требования об обязательном наличии отдельного документа (постановление 9ААС от 11.02.2020 по делу № А40-168333/2016)

Результат. Провал плана не влечет ответственность (постановление АС Поволжского округа от 20.05.2020 по делу № А12-37252/2017)

Доказывание. Бремя доказывания на лице, привлекаемом к ответственности (постановление 5ААС от 24.03.2020 по делу № А51-10011/2015)

Состав. План должен содержать полный комплекс мероприятий, направленных на восстановление финансового состояния компании.

Пример из практики

У руководителя был план по восстановлению платежеспособности, он представил:
оперативный план развития компании на 2012 год; стратегию развития компании до 2016 года; экспертное заключение о наиболее целесообразных направлениях развития компании.
Наличие данных документов позволило руководителю избежать субсидиарной ответственности

Судебный акт:
Постановление 9ААС от 11.06.2020 по делу № А40-77694/2012

Выход из кризиса vs Стандартная практика

При исследовании перечня мероприятий необходимо определить, относятся они к выходу из кризиса или совершались в рамках стандартной практики. Например, суд указал, что нужно оценить, являлись действия контрагентов по поставке товаров исполнением публично нераскрытого плана выхода должника из финансового кризиса или осуществлялись в процессе обычной хозяйственной деятельности

Судебный акт:
Постановление АС ЗСО от 18.04.2019 по делу № А46-8815/2017

Успешный кейс

Суд учел, что руководитель реализовал следующие меры:
прекратил производство по делу о банкротстве должника по заявлению кредитора путем полной уплаты долга;
подписал соглашение о реструктуризации задолженности;
подготовил к работе основные группы технологического оборудования для производства продукции;
привлек заказы на сумму 1,2 млрд руб.;
разработал оперативный план развития, который предусматривал изготовление продукции для Министерства обороны на общую сумму 1,9 млрд руб.;
погасил долг перед банком в размере 639 млн руб.
Судебный акт:
Постановление 9ААС от 11.06.2020 по делу № А40-77694/2012

Внешние факторы
Контролирующее лицо вправе ссылаться на то, что банкротство обусловлено исключительно внешними факторами (п. 19 Постановления № 53): неблагоприятной рыночной конъюнктурой; финансовым кризисом; существенным изменением условий ведения бизнеса и т.п.
Работает в процедурах (постановления АС Восточно-Сибирского округа от 30.08.2022 по делу № А33-22250/2018, АС Уральского округа от 16.09.2022 по делу № А50-39903/2017, АС Западно-Сибирского округа от 28.09.2022 по делу №А46-6206/2019)

Первое дело

Предприятие создано для оказания населению коммунальных услуг, после введения новой котельной, принадлежащей частному инвестору, предприятие прекратило деятельность, собственник не мог обеспечить его иными видами деятельности.
Банкротство обусловлено внешними факторами (Постановление АС УО от 05.06.2019 по делу № А76-1643/2017)

Успешный кейс

Компания осуществляла все возможные мероприятия для исполнения своих обязательств перед участниками долевого строительства. Например, извещала участников о текущей ситуации с завершением строительства, проводила общественные обсуждения по проектной документации, осуществляло сбор и проверку документов для проведения государственной экологической экспертизы

Судебный акт:
Постановление АС Московского округа от 19.01.2021 по делу № А41-44962/2018